Les fiducies vivantes peuvent être des outils de planification successorale très efficaces s’ils sont utilisés de manière appropriée en fonction de votre situation. Cependant, ce domaine de la planification financière peut être complexe et, pour garantir que votre fiducie est formée de manière valide, il est essentiel de bien faire le processus d’enregistrement dès la première fois. Dans cet article, nous parcourons les étapes progressives requises pour l’enregistrement d’une fiducie valide.
Étape 1 : Soyez clair sur vos objectifs
Avant de mettre en place votre fiducie inter-vifs, il est impératif que vous compreniez pleinement le rôle qu’elle jouera dans l’ensemble de votre plan de succession. Les fiducies peuvent avoir plusieurs objectifs, qui à leur tour, auront une incidence sur leur structure, les actifs logés dans la fiducie et le type de fiducie que vous choisissez, parmi autres choses. Il est donc important que vous soyez clair sur ce que vous souhaitez réaliser avec votre fiducie. Une fiducie vivante peut être utilisée efficacement pour protéger les actifs des générations futures, pour garder les actifs personnels séparés des activités commerciales, pour protéger les actifs des créanciers ou pour réduire les droits de succession.
Étape 2 : Choisissez le type de fiducie approprié
Une fois que vous êtes clair sur le rôle de la fiducie dans votre plan de succession global, vous devrez déterminer si une fiducie à vesting ou à discrétion est la plus appropriée pour vos besoins :
– Une fiducie à vesting (ou bewind) : La propriété des actifs de la fiducie repose finalement entre les mains des bénéficiaires tandis que l’administration de ces actifs reste de la responsabilité des fiduciaires. Les fiduciaires sont chargés de prendre le contrôle des actifs et de les gérer dans le meilleur intérêt des bénéficiaires. Comme les fiduciaires n’ont qu’un contrôle administratif sur les actifs et n’ont pas de discrétion, il est important que l’acte de fiducie soit absolument clair en ce qui concerne les bénéficiaires et leurs avantages respectifs.
– Une fiducie de discrétion (ou de propriété) : Dans ce type de fiducie, la propriété des actifs de la fiducie passe du fondateur de la fiducie aux fiduciaires, dont le travail consiste à gérer les actifs conformément au mandat énoncé dans l’acte de fiducie. Les fiduciaires ont le droit d’utiliser leur discrétion en ce qui concerne les actifs de la fiducie et le revenu, y compris le fait de déterminer si ces actifs reviendront finalement aux bénéficiaires. Cela signifie que, bien que les bénéficiaires ne possèdent pas les actifs de la fiducie, ils ont un droit conditionnel sur le revenu ou les actifs de la fiducie.
La prochaine étape consiste à déterminer un nom approprié pour votre fiducie et, à cet égard, vous avez la liberté de choisir un nom qui vous convient. Rappelez-vous que votre fiducie sera enregistrée auprès du Maître de la Haute Cour et non auprès du Registre des sociétés, ce qui signifie que vous n’avez pas besoin de réserver un nom pour votre fiducie.
Étape 3 : Déterminez quels actifs seront transférés à la fiducie (et comment)
En tant que fondateur de la fiducie, vous devez identifier exactement quels actifs seront transférés dans une fiducie et quel mécanisme de transfert doit être utilisé. Une option consiste à utiliser votre exemption fiscale annuelle des donations de R100 000 par an (R200 000 dans le cas des couples) pour transférer des actifs dans une fiducie vivante. Une autre option consiste à vendre des actifs à la fiducie et à créer un compte de prêt en faveur du vendeur, mais il est important que cette transaction soit clairement enregistrée sous la forme d’un accord de vente pour éviter qu’elle ne soit considérée comme une donation, ce qui aurait des conséquences fiscales. Plus important encore, en transférant les actifs à la fiducie, le fondateur de la fiducie doit renoncer au contrôle de ces actifs en faveur des fiduciaires afin que la fiducie soit valide.
Étape 4 : Sélectionnez vos fiduciaires
Les fiduciaires que vous nommez auront le devoir fiduciaire de gérer les actifs de la fiducie dans le meilleur intérêt des bénéficiaires de la fiducie, il est donc important de choisir judicieusement vos fiduciaires. Idéalement, vous devriez envisager quelqu’un qui a une acuité financière et/ou de l’expérience dans la gestion de fiducies. Si possible, évitez de nommer un nombre pair de fiduciaires, car cela pourrait entraîner une situation d’impasse en matière de prise de décision. En outre, nommer trop de fiduciaires peut poser des problèmes logistiques en ce qui concerne la mise en place de réunions, l’obtention de signatures ou la présence en personne. Dans le cas des fiducies familiales d’entreprise, où les fiduciaires et les bénéficiaires sont membres de la même famille, il est conseillé que l’un des fiduciaires soit une personne indépendante. Votre acte de fiducie devra clairement énoncer les devoirs, les pouvoirs et les responsabilités de vos fiduciaires, leur mode de rémunération et l’étendue de leur mandat.
Étape 5 : Nommez vos bénéficiaires
Vous devrez nommer clairement vos bénéficiaires et vous assurer qu’ils sont facilement identifiables en fonction de votre acte de fiducie. Les droits de vos bénéficiaires dépendront largement de la nature vested ou discrétionnaire de la fiducie, mais gardez à l’esprit que votre acte de fiducie doit être clair sur la façon dont vous souhaitez que vos bénéficiaires bénéficient de la fiducie. Dans une fiducie de discrétion, vos bénéficiaires n’auront pas un droit fixe sur les actifs, et il restera de la responsabilité de vos fiduciaires de déterminer comment les actifs et le revenu seront distribués à vos bénéficiaires. En revanche, les bénéficiaires d’une fiducie vested auront un droit fixe sur les actifs de la fiducie et il est donc important que l’instrument fiduciaire précise clairement vos intentions – en tenant compte du fait que, en tant que fondateur de la fiducie, vous pouvez traiter chaque bénéficiaire différemment en ce qui concerne les avantages qu’ils peuvent recevoir de la fiducie. N’oubliez pas non plus que la suppression ou l’ajout de bénéficiaires à un stade ultérieur n’est pas un processus simple, il est donc important que vous soyez intentionnel dans le choix de vos bénéficiaires lors de la mise en place de la fiducie.
Étape 6 : Rédigez votre acte fiduciaire
Une fiducie est une « créature de document », ce qui signifie qu’il est impératif que l’acte de fiducie soit précis et définitif en énonçant les détails de la fiducie, les pouvoirs des fiduciaires, la manière dont les fiduciaires doivent être rémunérés et la façon dont vous souhaitez que les actifs de la fiducie soient gérés dans l’intérêt de vos bénéficiaires. L’acte de fiducie doit également établir les procédures administratives de la fiducie, telles que les réunions, le vote et les procédures de prise de décision, ainsi que les droits de veto en cas d’impasse. Votre acte de fiducie doit également inclure des exigences d’audit et de comptabilité, de procès-verbaux et de rapports, ainsi que la durée de la fiducie. Étant donné la grande complexité de la fiducie, votre acte de fiducie devrait idéalement être rédigé par un expert fiduciaire expérimenté.
Étape 8 : Enregistrez votre fiducie
Vous devrez enregistrer votre fiducie au bureau du Maître dans la circonscription où se trouvent la plus grande partie des actifs de la fiducie, et cet enregistrement nécessitera la documentation suivante :
– Une lettre de présentation au Maître de la Haute Cour ;
– Formulaire d’enregistrement de la fiducie ;
– Deux actes de fiducie signés ;
– Acceptation du mandat de fiduciaire signée par chaque fiduciaire, ainsi qu’une copie certifiée de chaque pièce d’identité ;
– Un affidavit assermenté par le fiduciaire indépendant (le cas échéant) ;
– Formulaire de déclaration des bénéficiaires ;
– Formulaires JM21 ;
– Preuve de paiement de l’enregistrement ;
– Dernière ordonnance judiciaire certifiée.
Votre fiducie recevra un numéro d’enregistrement qui commence par la lettre IT suivi d’un numéro délivré par le bureau du Maître, suivi de l’année de l’enregistrement de votre fiducie. Dès que la fiducie est enregistrée, le fondateur de la fiducie doit effectuer la première donation ou vente à la fiducie, faute de quoi aucune fiducie ne sera créée. Une fois que le Maître de la Haute Cour est satisfait que les documents sont en ordre, il délivrera ce que l’on appelle les lettres d’autorité, qui donnent aux fiduciaires l’autorité d’agir au nom de la fiducie. Il est important de noter que vos fiduciaires ne peuvent pas mener d’affaires ou conclure des contrats au nom de la fiducie tant qu’ils n’ont pas reçu l’autorisation de le faire. Une fois dûment mandatés, les fiduciaires doivent ouvrir un compte bancaire au nom de la fiducie et enregistrer la fiducie auprès de Sars.
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